האם תושב מדינת אמנה נחות מתושב ישראל ביחס לחבות המס?

מדינת ישראל חתומה על אמנות למניעת כפל עם מדינות רבות, אמנות אלו נועדו להסדיר את חלוקת נטל המס בין המדינות בגין מפעילות בינלאומית של נישומים העשויה להתחייב במס במדינות המתקשרות באמנה. כך שאמנות המס קובעות כללים לפיהם יחול החיוב במס בכל מדינה.

פקודת מס הכנסה קובעת כללים לפיהם במקרה של סתירה בין האמנה לבין פקודה, תהא ידה של האמנה על העליונה. המשמעות היא שהוראות האמנה גוברות על הוראות פקודת מס הכנסה. הוראה זו מקבלת משנה תוקף באמנות בהם קיים סעיף למניעת אפליה בין תושבי המדינות המתקשרות. לצורך כך ניקח את אמנה בין ישראל לבין בריטניה, בא מצוין בסעיף 21 הוראות אי אפליה, כדלקמן:

"אזרחיו של בעל האמנה האחד לא יהיו כפופים בארצו של בעל האמנה האחר למסים, או לכל דרישה הקשורה במסים, השונים או מכבידים יותר מהמסים ומהדרישות הקשורות במסים שכפופים להם או עלולים להיות כפופים להם אזרחי בעל האמנה האחרת באותן הנסיבות." (ההדגשה אינה במקור).

הוראה זו עשויה להוות פתח פרשנות רחב מאוד, לפיהם תושבי המדינות המתקשרות יהיו זכאים להקלות להם זכאים תושבי המדינה המתקשרת האחרת. במילים אחרות, המשמעות היא שתושבי ישראל יהיו זכאים להקלות במס כאילו נחשבו לתושבי אנגליה על אף שאינם תושבי אנגליה וההפך.

ברוך ואחרים נגד מנהל מיסוי מקרקעין תל אביב

פסק דין של בית המשפט המחוזי, אשר כלל סוגיות משפטיות רבות, באשר להטבות המס הניתנות בשל חזקת השיתוף, התרת הוצאות ניהול עיזבון כנגד השבח, שאלת התרת השבח ושאלת קנסות שהוטלו של השומה.

חזקת השיתוף

הוריה של המערערת רכשו את המקרקעין בשנת 1930, בשנת 1975 נפטר אביה של המערערת וירש לה את חלקה יתרת המקרקעין ירשה בת זוגתו לחיים, אמה של המערערת נפטרה בשנת 1999, המערערת מכרה את המקרקעין בשנת 2006. המערערת טוענת כי יש להחיל את חזקת השיתוף בין הוריה, המשמעות היא קבלת מועד רכישה מוקדם יותר 1930 אשר לפיו חלים כללי מיסוי מקלים יותר לרבות שיעורי מס היסטוריים. כמו כן, בקשה המערערת להחיל עליה ועל בעלה את חזקת השיתוף במקרקעין המכרים לצורך חלוקת נטל המס ביניהם.

בית המשפט המחוזי דחה את טענות העוררת בדעת רוב לפיו יש לטעון לחזקת השיתוף בין בני הזוג לפי אירוע המס, ולא להעלותה לראשונה לשם הפחתת מס שבח. באשר לשאלת חזקת השיתוף של ההורים קבע בית המשפט כי כאשר נפטר אחד מבני הזוג, ובן הזוג הנותר אינו תובע בחייו את הזכויות המגיעות לו מחזקת השיתוף רואים אותו כמי שויתר על חזקת השיתוף, הלכת יהלום ואחרים (קיים חריג לפיו היורשים יכולים בתנאים מסוימים לטעון את חזקת השיתוף)

התרת הוצאות ניהול העיזבון 

בית המשפט השתכנע כי בעקבות ניהול העיזבון הושבח הנכס, כתוצאה מהשבחת הנכס התיר בית המשפט 1/3 מהוצאות ניהול העיזבון בניכוי מהשבח.

אי אפליה לפי אמנת המס

בית המשפט מגיע למסקנה לפיה אין להפלות תושב מדינת אמנה, אשר בין המדינות קיימת הוראת אי הפליה בין תושב המדינה ולבין תושב אמנה וקובע כי הוראות האמנה גוברות על הוראות חוק מיסוי מקרקעין ולכן יש להתיר למערערת פריסת מס השבח על אף שאינה תושבת ישראל.

הוראה זו בעלת השלכות מס רבות, אשר עוד ידונו רבות ברשויות המס

בברכה,

ינאי אמיר רואה חשבון