כללי "מימון דק" 

חברה הינה ישות משפטית נפרדת מבעלי מניותיה, כלומר לחברה זכויות וחובות משפטיות לפיהן ניתן לתבוע אותה או להיתבע על ידה. משכך, יצר המחוקק ישות ערטילאית בעלת זכויות וחובות משפטיות כשל אדם אנוש. אך לעיתים זכות זו מנוצלת על ידי משקיעים באופן אגרסיבי שאינו הולם את החקיקה עד כדי הונאת ספקיה ולקוחותיה של החברה.

ככלל, פעילותה העסקית של החברה עשויה להיות ממומנת באמצעות הנפקת מניות לבעלי מניותיה של החברה בתמורה להשקעה כספית או לא כספית, ובאמצעות התחייבויות לגורמים שונים כגון תאגידים בנקאיים, בעלי מניות, ספקים זכאים ועוד.

מהו מימון דק?

"מימון דק" הינו תרחיש בו פעילותה של החברה ממומנת בעיקרה באמצעות התחייבויות החברה לנושיה ובעלי מניותיה של החברה. השקעה בחברה בדרך של מתן הלוואה עדיפה מהשקעה בדרך של הנפקת מניות, בשל סיבות רבות אשר עיקריהן מפורטות מטה:

1. מועד השבת ההשקעה – כאשר בעל מניות משקיע במניותיה של החברה, הוא יוכל לקבל את כספו בחזרה רק בעת מכירת מניותיה של החברה, מנגד כאשר בעל המניות משקיע בחברה באמצעות מתן הלוואה, הוא יכול למשוך את כספי ההלוואה במהלך חיי החברה בהתאם לתנאי ההלוואה. כך שהוא הופך להיות לנושה החברה כמו כל יתר נושיה.
2. דיווידנד או ריבית ? הוצאות הריבית אשר משלמת החברה לבעלי מניותיה בשל הלוואה שנטלה מהם, הינם בגדר הוצאה בחברה והכנסת הריבית בידי בעל המניות יתכן ותהא חייבת במס בשיעור נמוך יותר, מנגד חלוקת דיווידנד איננה נחשבת כהוצאה בחברה ולכן עשויה להיות פחות כדאית. בדרך זו באמצעות שינוי סיווג השקעתו של בעל המניות מהון להלוואה, עשוי בעל המניות להפחית את תשלומי המס בגין משיכת רווחי החברה.
3. הליך פירוק – בעת הליך פירוק בעל המניות של החברה מדורג כאחרון הנושים בנוגע להשקעתו בהון מניותיה של החברה, בעוד שבנוגע להלוואות שנתן לחברה הינו בעל זכויות כיתר נושי החברה.
4. הגדלת הסיכון בחברה – כאשר חברה ממנפת את פעילותה באופן חריג הרי היא פועלת בצורה שאינה נאותה תוך כדי לקיחת סיכונים גבוהים על חשבון נושי החברה. לעיתים נכסי החברה אף אינם מספקים לצורך פירעון מלוא התחייבויותיה של החברה ובדרך זו ניתן להימלט מתשלום התחייבויותיה של החברה עד כדי הונאת נושיה.

כתוצאה מהאמור לעיל, הן רשויות המס ובתי המשפט במדינות רבות בעולם נאבקים בחברות הפועלות במימון דק באמצעות הרמת מסך וסנקציות מיסויות כגון אי התרת הוצאות ריבית בחברה אשר מתקיים בה מימון דק וסיווגן כחלוקת דיווידנד לבעלי מניותיה של החברה.

המצב בישראל

בישראל, נכון לכתיבת שורות אלו, לא נקבעה חקיקה באשר למימון דק, אך בתי המשפט לא היססו "להרים מסך" ולהגיע לנכסיהם של בעלי מניותיה של החברה כאשר נמצא כי התנהלות החברה הייתה בלתי נאותה תוך נטילת סיכונים גבוהים על חשבון נושיה של החברה עד כדי הונאתם. באשר רשויות המס בישראל, לא נקבעה חקיקה בנוגע למימון דק ומניעת התרת הוצאות מימון וסנקציות נוספות.

כללי מימון דק בעולם

רשויות המס במדינות רבות בעולם חוקקו חוקים אנטי תכנוניים, בכדי למנוע מצב בו משקיעים זרים המממנים את פעילותם הבינלאומית במדינתם באמצעות הלוואות עשויים להפחית את נטל המס במדינת הפעילות על ידי העברת הרווחים למדינות בעלות שיעורי מס נמוכים יותר כהכנסות ריבית בדמות של הכנסות מדיווידנד.

לדוגמא שיעור מס החברות במדינה א' הינו 40% שמס על דיווידנד 25%, במדינה ב' שיעור מס החברות הינו 20% ושיעור המס החל על דיווידנד הינו 10%. חלוקת דיווידנד למשקיעים מחברה א' עשויה להתחייב בשיעור מס חברות ומס על דיווידנד גבוהים, מנגד אם ההכנסה הייתה מוגדרת כהכנסת ריבית, מקור ההכנסה במרבית המקרים הינו במקום מושבו של נותן ההלוואה ולכן על ההכנסה חל שיעורי מס נמוכים של מדינה ב'. על ידי שינוי סיווג ההשקעה עשוי המשקיע להקטין את נטל תשלומי המס.

כללי המימון הדק, כפי שנקבעו מדינות רבות בעולם, קובעים יחס הון להתחייבויות בחברה, חריגה מהיחס הנ"ל עשויה לשלול לחברה את הוצאות מימון בגין ההלוואות שחרגו מהיחס שנקבע ואף להכיר בתשלומים אלו כתשלום דיווידנד לבעלי מניותיה של החברה. היחס בין ההון להתחייבויות והסנקציות המיסויות משתנה בין מדינה למדינה, בהתאם לחוקיה הפנימיים של כל מדינה.

לכן, טרם קבלת החלטת השקעה בפעילות בינלאומית, משרדינו ממליץ לבדוק את אופן מימון הפעילות כחלק מבדיקת כדאיות העסקה. לבחינת כללי המימון הדק בעסקאות בינלאומיות צרו קשר עם משרדינו

המאמר לעיל אינו מהווה חוות דעת משפטית, המלצה או ייעוץ מקצועי. כמו כן, יתכן והמאמר אינו עדכני או מדויק ואין להסתמך על האמור לעיל מבלי להיוועץ טרם עם משרדנו.